英国普通法的诞生

by [比]R.C.范·卡内冈

《英国普通法的诞生》以欧洲法律制度的总体发展为背景，对普通法在盎格鲁-诺曼英格兰的出现提出了一种颇具挑战性的解释。《英国普通法的诞生》作者开篇即详细地讨论了统一的中央王室法庭及其所实施的普通法的产生和发展，然后又探讨了12世纪英格兰令状制度的兴起和陪审制的成长。接下来，卡内冈教授力图解释为什么英国法与大陆法如此不同？为什么这种分野发端于12世纪？他的结论是，偶然性和年代上的错位在其中起了主要作用，并导致了如下的悖论：起源于欧洲大陆的封建法反而成了英国生活中和思维中一种*典型的表现形式。《英国普通法的诞生》：这样就从王室对于私人控诉进行干预的古老传统和亨利二世带有刑事性质的制度创新中产生了一套诉讼，以便从王室法官那里获取对某些特定种类的侵害行为的救济（当然也限于某些精心设定的范围之内）。传统救济措施的司法化得以完成，起初意在避免司法程序的王室令状，现在变成了在王室法庭（但仅限于此）开始诉讼程序的公文。逐渐地，更多诉讼程序被发展出来，以便大部分侵犯私人权利的行为能够在王室法庭通过适当的诉讼得以解决。这一切都是王室完成的，由王室的法官和官员而不是地方人士来解决争端并负责实施判决。就这样一个接一个地，涉及地产保有各个方面的权益都有由适当令状开始的适当诉讼加以保护。为了解决土地上最完整权利的最终归属问题（这可能需要向前追溯几代以弄清当时那种令人费解的协议和安排），当事人还可以凭借权利令状在地方法庭进行决斗。这是一种极具危险性和不确定性的举证方式，在这里上帝将回答人类心智无法解决的问题。但如果有其他更好的办法足以保护你享有土地上的一切实际权益，那为什么还要诉诸这种极端举措并经历那些庄严神圣却烦琐冗长的程序呢？事实上，和绝对的权利归属相比，土地占有所包含的实际权益与之相差不大，它包括和平占有和耕作的权利、在祖上去世后从领主处取得土地占有的权利、向土地上教堂推荐圣职就任者的权利、排斥他人入侵土地的权利、证明该土地属自由教役保有（frankalmoin）因而无须承担世俗义务的权利等。权利诉讼从未被取消，但如果通过王室法庭新的、更有效的途径能够保护土地上的上述实际权益，再去冒着生命危险通过决斗解决那些艰深晦涩的权利问题又有什么意义呢？现在我们来仔细考察一下早期的一些令状。首先是以四个小巡回审诉讼令（pettyassize）为基础的普通法令状，这四个小巡回审诉讼令又以亨利二世的四项立法——相对于温莎的大巡回审诉讼令（GrandAssizeofWindsor）立法——为基础，其中最为知名的是新近侵占诉讼令（AssizeofNovelDisseisin）。“Assize”这里可以指陪审团，其裁断是这些诉讼程序的关键因素。相应地，该词也用来表示原告通过获取新近侵占令状而开始的这一诉讼本身，还可以指确立对新近的侵害行为进行系统指控，并最终导致私人也可以提起新近侵占之诉的那一王室立法。该立法很可能是1166年制定的（肯定不会更晚），那一年总巡回审的职责就是实施著名的《克拉伦敦法》关于惩治严重犯罪的规定。47王室对于土地占有的保护达到了一个新的阶段：不再是这儿或那儿偶一为之地命令恢复原告对土地的占有，而是来源于中央的一场系统的、全国范围内的战役。因违

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Published April 1, 2017